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邁入後ECFA時代，兩岸經貿將展開新頁，雙方產業互動與技術交流勢必更加密切。律師表示，在從事兩岸合作或技術移轉時，「適法性」永遠是第一道防線，技術標的範圍、履約、保密條款等具體細節，將成為國內產業布局成敗的關鍵因素，台商須戒慎應對。

目前兩岸技術移轉的模式相當多元，包括：智慧財產權的技術授權或轉讓、技術作價取得股權、提供技術服務及技術諮詢、技術合作等。

兩岸技術移轉契約簽訂時應注意事項，在協商前或正式契約條款中，必須納入「保密協議」，並採取嚴謹保密措施，例如限制接觸人員、技術文件的管理與標示，以及談判時僅提供必要範圍的資訊等。她強調，「預防勝於治療」，營業秘密必須以契約定之，才能受到法律上的具體保障。

律師說，曾協助處理某位客戶的案例，當時雙方在技術移轉前緊急喊卡，並未簽訂正式合約，但過一、兩個月後，對方竟然推出一模一樣產品技術，幸好當時客戶有與對方簽署保密協議，才能確認該技術的特殊性，進而認定對方抄襲，避免造成龐大商機損失。

對於發生協商破裂、合約期滿或違約終止情形，律師強調，台商應於契約中明訂相關資料文件的後續處理方式，例如技術文件必須返還或銷毀、納入「存續條款」，確保雙方合約終止後仍具保密效力等。

另一項重點是確認「授權標的」包括技術範圍、教育訓練及人員交流等，每一項均應單獨列出詳細規範。

在技術範圍的界定上，如果技術的功能在於產製物品，那麼主要原料、零組件、能源投入與產出比等，都要儘可能以量化方式呈現；若技術功能在於改善營運管理或服務品質，則預期實現的改善效果及進度，應詳細敘明。

律師認為，兩岸技術移轉契約中，還應包含「陳述與擔保條款」，也就是授權人應擔保確實有合法的權利，以及沒有第三人主張其技術侵權，這一點非常重要；以及「補償條款」，明確約定雙方賠償事由、範圍及合理律師費補償，確保一旦遭受侵權或侵害第三人權益時的賠償義務。

【2010/09/02 經濟日報】